Что такое цессия. Объясняем простыми словами
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что такое цессия. Объясняем простыми словами». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Возможность передачи права на требование долга постоянно вызывает массу проблем и поднимает целый ряд вопросов. Это и агрессивные действия тех лиц, к которым переходит право на долговые обязательства. Несколько лет назад это вылилось в бурную дискуссию о деятельности так называемых коллекторов, что привело к появлению закона, который в народе получил название «закон о коллекторах». В действительности это были поправки к уже существующему законодательству, призванные ограничить лица, чья деятельность направлена на «выбивание» долгов на постоянной основе.
Уступка прав требований должна быть законна
Заключение договоров уступки права требования (договоров цессии) является одним из самых распространенных механизмов коммерческого взаимодействия между субъектами предпринимательства. Цессию стороны используют зачастую не только как сделку по уступке права требования за деньги, но и как механизм осуществления взаиморасчетов и взаимозачетов между собой.
Законодательному регулированию уступки права требования посвящена глава 24 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) «Перемена лиц в обязательстве». Кроме того, к ознакомлению рекомендуется Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 № 54 «О некоторых вопросах применения положений гл. 24 ГК РФ о перемене лиц в обязательстве на основании сделки», посвященное сформированному судебной практикой пониманию основных аспектов уступки прав.
Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону. Важно исследовать специальное законодательство той сферы правоотношений, которая затрагивает уступку прав.
Не допускается, например, уступка прав по договору об ипотеке или обеспеченному ипотекой обязательству, права по которым удостоверены закладной: такая сделка ничтожна (ст. 47 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»). При заключении договора путем проведения торгов уступка прав также обладает особенностями: если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, победитель торгов не вправе уступать права (за исключением требований по денежному обязательству) и осуществлять перевод долга по обязательствам, возникшим из заключенного на торгах договора (ст. 448 ГК РФ). Также не допускается, в частности, уступка преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Кроме того, ГК РФ общим положением о переходе прав к другому лицу запрещает переход прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью.
Также закон не разрешает осуществлять уступку права требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника, без согласия последнего.
Вместе с тем отдельно стоит сказать о запрете или ограничении уступки права (требования), которые стороны нередко прописывают в заключаемом ими договоре (купли-продажи, займа, комиссии и проч.), стараясь защитить свои права и не допустить перехода права требования к третьим лицам и изменения личности своих кредиторов.
Законодатель указывает, что соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения основного договора. То есть даже если договор, на основании которого возникло переуступаемое требование по денежному обязательству, запрещает уступать права требования по нему, уступка все равно будет законной.
Что касается уступки права на получение неденежного исполнения, отметим, что она может быть запрещена или ограничена соглашением между сторонами основного договора. Если такой запрет был согласован сторонами (цедентом и должником), а затем право было уступлено по договору цессии, такой договор может быть признан недействительным по иску должника только в случае, если цессионарий знал или должен был знать о наличии указанного запрета на уступку.
В случае долевого строительства соглашение цессии подтверждает передачу прав на жилье от дольщика сторонним лицам. Но поскольку жилье еще не построено, дольщик передает право требования, а не право собственности.
Когда речь идет о недостроенных жилых объектах, всегда нужна регистрация договора в Росреестре. Передача права по ДДУ имеет и другие особенности:
-
часто строительная компания требует комиссию за передачу по ДДУ. Оспорить этот шаг в суде можно, но процесс занимает время, за которое дом может быть передан в использование;
-
с момента регистрации ДДУ до подписания документа о передаче прав – в этот период и оформляют договор цессии;
-
в случае с ипотечными квартирами потребуется согласование договора в банке.
При составлении договора цессии ДДУ важно указать:
-
данные сторон;
-
дату вступления договора в силу;
-
обязанности и права сторон;
-
разрешение от компании застройщика;
-
предмет сделки;
-
меры ответственности в случае невыполнения обязанностей.
Когда говорят о цессии, подразумевают отказ от требований по возврату долга в пользу другого. Но не все их можно передать в реальности. Например, если говорить об обязательствах, которые относятся к типу личных. Например, алименты, компенсации (причём это могут быть возмещения любого вреда). Всё это не подлежит законной передаче.
Почему применяют договор уступки? Потому что (чаще всего), у того, кто должен получить определённый «долг» нет возможности его взыскать. Ситуации бывают разные – от дележа обязательств между частниками, до реорганизации компаний.
Требование, передаётся и продаётся, смотря по ситуации, а тому, на кому остаётся обязательство позже направляется письменное уведомление о том, что контракт цессии заключён.
Уведомление должника о замене кредитора
Хотя должник не является собственно стороной договора цессии, но в правоотношениях при передаче права требования он участвует, в связи с чем он обязательно должен быть поставлен в известность о замене кредитора. Основным риском для должника будет выполнение обязательства прежнему кредитору, в то время как последний уже передал свое право требования другому лицу.
Гражданский кодекс регулирует этот вопрос следующим образом:
- должник должен быть письменно уведомлен о переходе права требования к нему другому лицу, причем сообщить об этом может как первоначальный кредитор, так и новый;
- если должник не получил такого уведомления, то риск невыполнения обязательства перед надлежащим лицом несет новый кредитор;
- должник имеет право не выполнять обязательство перед новым кредитором, пока не получит от него доказательств перехода требования (в частности, договора цессии), однако если соответствующее уведомление передано от первоначального кредитора, то должник не имеет права требовать документов от цессионария.
Бухгалтерские проводки цессии
Поскольку в договоре переуступки принимают участие имущественные активы, это действие должно иметь адекватное отражение в бухгалтерской отчетности организаций-сторон договора. Цедент будет отражать выбытие активов, а цессионарий – их поступление.
Деньги, полученные цедентом в качестве вознаграждения за продажу права требования долга, являются выручкой и отражаются на балансе как поступивший доход. Первичный кредитор должен показать, что переуступил дебиторскую задолженность третьему лицу, для чего она сначала выделяется проводкой: дебет 377 «Расчеты с прочими дебиторами», кредит 361 «Расчеты с отечественными покупателями».
Погашение этой задолженности берет на себя цессионарий, за что цедент получает свой финансовый профит: дебет субсчета 949 «Прочие расходы операционной деятельности» в корреспонденции с кредитом 361.
После получения средств в проводке указывается, что в результате договора цессии право реализовано с определенной суммой прихода: дебет 311 «Текущие счета в национальной валюте», кредит 377.
Цессионарий принимает «приобретенный» долг к бухучету, причем не имеет значения, когда он намеревается его истребовать и намеревается ли вообще. Статья учета – финансовые вложения, где объект отражается по первоначальной стоимости: того вознаграждения, которое было выплачено цеденту за приобретение этого права. Если долг начнет погашаться, эти цифры следует заносить в состав операционных расходов. Проводки будут следующими:
- дебет 377, кредит 685 «Расчеты с прочими кредиторами» – учет дебиторской задолженности по договору цессии на обозначенную сумму;
- дебет 685, кредит 311 – вознаграждение за переуступку права;
- дебет 311, кредит 377 – получение денег от должника в погашение долга (если оно воспоследовало);
- дебет 377, кредит 745 «Доход от безвозмездно полученных активов» – отражение суммы дохода по договору цессии.
Должник вносит изменения в бухгалтерский учет только в момент, когда им получено уведомление о смене кредитора. Проводкой он ликвидирует свою задолженность цеденту, переадресовывая ее новому кредитору: дебет 631 «Расчеты с отечественными поставщиками», кредит 685.
Как составить договор цессии грамотно
Для того, чтобы договор цессии не оспорили в суде, конечно, лучше обратиться к квалифицированному юристу, который проанализирует все условия и учтет все нюансы.
Чтобы грамотно составить договор цессии, придерживайтесь следующего алгоритма:
Шаг 1. Проверьте, нет ли запрета на уступку требования в законе или договоре
Шаг 2. Посмотрите, нужно ли согласие должника. Если да, то запросите его письменное согласие или составьте трехсторонний договор.
Шаг 3. Заключите договор цессии в той же форме, что и договор, содержащий уступаемое требование (простой письменной или нотариальной)
Внимание! Если вы уступаете требование из договора, подлежащего государственной регистрации (например, продаже недвижимого имущества), то договор цессии тоже должен быть зарегистрирован.
Шаг 4. Опишите предмет уступки так, чтобы его можно было идентифицировать. Как правило, контрагенты указывают номер, дату, стороны договора, размер уступаемого требования и его вид (оплата за товар, неустойка, результат работ).
Внимание! Если объем передаваемого требования не указывать, то оно перейдет полностью (основной долг, проценты, неустойки). Если передаете только часть требования, то его объем и размер укажите обязательно!
Шаг 5. Укажите цену уступки и порядок оплаты. Это не существенное условие, но во избежание споров, лучше их указать.
Шаг 6. Укажите момент перехода требования. Если не укажите, то существующее требование перейдет в момент заключения договора, а будущее — в момент его возникновения. Но вы можете привязать его к дате оплаты или к подписанию акта приема-передачи документов.
Шаг 7. Подпишите договор и передайте цессионарию необходимые документы (договор, товарные накладные, акты и т.п.)
Шаг 8. Уведомьте должника об уступке письменно, лучше ценным письмом с уведомлением и описью сложения.
Внимание! Уведомить должника может и новый кредитор, но он вправе не исполнять обязательство, пока не получит подтверждение от старого. Поэтому целесообразно в договоре эту обязанность возложить сразу на первоначального кредитора.
Уступка права требования основана на положениях ст. 388–390 ГК РФ. В юридической практике этот тип сделок обычно называют договорами цессии (cessiō в переводе с латыни и означает — «уступка»).
Суть сделки в том, что кредитор за вознаграждение передает право требования долга другому лицу. Чтобы отличать продавца и покупателя долга от сторон в «обычной» сделке купли-продажи, для них тоже существуют специальные термины.
Экономический субъект, который «владел» долгом изначально и продает его, — называется цедентом, а покупатель задолженности именуется цессионарием.
Причины образования задолженности могут быть самыми различными, что влияет на расчет НДС. Основные варианты здесь следующие:
- в роли цедента выступает поставщик, который отгрузил товар (оказал услуги) с отсрочкой платежа;
- покупатель продает задолженность, образовавшуюся после выдачи им аванса в счет будущей поставки или оказания услуг;
- реализуемая задолженность возникла вследствие выдачи займа.
Как заполнить счет-фактуру
Оформление документа зависит от того, какая сторона сделки это производит.
Цедент выставляет цессионарию счет-фактуру при любом финансовом результате от продажи задолженности. Если задолженность продана с убытком или «по себестоимости», т.е. за сумму, равную номиналу, то облагаемая база (графа 5) и сумма налога (графа 8) будут равны 0.
Если же цедент получил прибыль, то в графе 5 нужно отразить ее сумму, которая и будет являться налоговой базой. НДС в графе 8 будет определен расчетным путем по ставке 20/120, которую следует указать в графе 7.
Исключение здесь делается только для ситуации, когда продается задолженность по кредиту или денежному займу. В этом случае счет-фактура не нужен вообще, т.к. для операций, освобожденных от НДС, его оформление не требуется (пп. 1 п. 3 ст. 169 НК РФ).
У цессионария облагаемая база по НДС возникает при получении денег от должника. В этот момент он выставляет счет-фактуру в одном экземпляре. В строке «покупатель» нужно указать должника, в графе 5 — разницу между поступлениями от должника, и затратами на приобретение долга.
Определение суммы НДС в графе 8 производится расчетным путем, аналогично цеденту.
Цедент применяет упрощенную систему налогообложения
Если цедент применяет упрощенную систему налогообложения, то согласно положениям п. 1 ст. 346.17 НК РФ на дату поступления денежных средств от цессионария на расчетный счет, в кассу, иным имуществом у цедента вся полученная сумма признается доходом.
При этом у цедента, применяющего УСН с объектом налогообложения «Доходы, уменьшенные на величину расходов», сумма уступленной задолженности в расходы при определении налогооблагаемой базы не включается, т.к. в перечне расходов, установленных п. 1 ст. 346.16 НК РФ, величина уступленной задолженности не поименована.
Например:
Цедент, имеющий задолженность покупателя по отгруженным товарам в размере 100 000 руб. уступил требование по оплате цессионарию за 70 000 руб. Цессионарий перечислил денежные средства в размере 70 000 руб. на расчетный счет цедента.
На дату поступления на расчетный счет денежные средства в размере 70 000 руб. включаются в доходы. При этом сумма уступленной задолженности в размере 100 000 руб. в расходах не учитывается, налоговую базу при расчете единого налога не уменьшает.
Бухгалтерские же проводки для цедента — упрощенца идентичны проводкам у цедента на ОСН.
Дебет Кредит
60 (76) 91.1 передано право требования
91.2 62 списана задолженность покупателя
51 60 (76) получена оплата от цессионария
Рассмотрим теперь учет у цессионария и, конечно же, начнем с общей системы налогообложения.
Обратите внимание сразу: так как операции по уступке/приобретению права требований по договорам займов не подлежат налогообложению НДС, то при получении оплаты от должника по приобретенному праву требования, вытекающего из задолженности по договору займа, у цессионария обязанности по уплате НДС не возникает.
Шаг 3. Передать документы, которые удостоверяют право
Закон требует, чтобы цедент совершил два действия (п. 3 ст. 385 ГК).
1. Передал цессионарию документы, которые удостоверяют право требования. Обычно уступаемое право вытекает из договора, поэтому цедент должен передать цессионарию сам договор или его копию, а также акты приема-передачи, товарные и транспортные накладные, платежные поручения и т. п. Если уступка происходит после суда или на стадии исполнительного производства, то цеденту нужно передать цессионарию решение, иной судебный акт или исполнительный лист. После этого цедент должен обратиться в суд с заявлением о процессуальном правопреемстве. Сделать это можно на любой стадии процесса (ст. 48 АПК).
2. Сообщил сведения, которые имеют значение для цессионария. Например, передать уведомление должника о смене фактического адреса и т. п.
Что означает передача договора?
Если лицо уступает свои права и обязанности по договору другому лицу, то это – передача договора (ст. 392.3 ГК).
В этом случае одновременно применяют правила о переводе долга и уступке требования в соответствующей части.
Иногда цедент выступает одновременно и лицом, обязанным перед должником. Такая уступка права (требования) по обязательству, в котором каждая из сторон – и кредитор, и должник, не может привести к переводу соответствующих обязанностей цедента как стороны договора на цессионария. Для перевода таких обязанностей нужно совершить сделку по переводу долга. Например, цедент-подрядчик продолжает нести гарантийные обязательства перед должником-заказчиком, даже если уступил право требования оплаты выполненных работ третьему лицу (п. 6 информационного письма № 120, постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 05.03.2015 № Ф07-626/2015 по делу № А13-1513/2014).
Договор цессии: права перед новым кредитором
Чтобы вести бизнес, предприниматель покупает товары, арендует помещения, заказывает услуги и берёт деньги в долг. В этих случаях возникает обязанность заплатить кредитору.
Бывает, кредитор уступает право на оплату кому-то другому, например, скупщику долгов, контрагенту для зачёта встречной оплаты или деловому партнёру. Это называется цессией. Обычно предприниматель узнаёт о ней, получив уведомление, что теперь должен новому кредитору. Такое не всегда радует. Рассказываем, какие у должника есть права перед новым кредитором.
- ???? ➡ ????♂️Про цессию на языке закона читайте здесь:
- — Глава 24 ГК РФ § 1 Переход прав кредитора к другому лицу,
- — Постановление Пленума ВС РФ № 54.
Сведения, прописываемые в договоре цессии
Перевод полномочий другому человеку или компании проводится по тем же условиям, по которым был заключен изначальный договор. Это значит, что:
- если стороны договаривались устно, то и цессия не требует оформления на бумаге;
- если кредитор и должник оформляли письменный простой договор, то и перевод прав новому лицу требует письменной формы;
- если изначальная сделка была заверена нотариусом, то и цессионный документ подлежит регистрации в нотариальных органах;
- если договор предполагал государственную регистрацию, то и перевод полномочий тоже подлежит оформлению в государственных органах.
Как уже говорилось выше, чаще всего передача полномочий новому кредитору оформляется письменно. В документе прописывается следующая информация:
- номер соглашения, дата его заключения, информация о сторонах, подписывающих договор;
- в отношении какой сделки передаются полномочия новому лицу (указывается изначальное соглашение и его краткие характеристики);
- права и обязанности сторон (например, договор может предусматривать ответственность прежнего кредитора, если изначальную сделку признают недействительной);
- стоимость передачи полномочий — обычно долги продаются новым лицам по цене от 20% до 85% от изначальной суммы долга;
- реквизиты и подписи сторон.
Законодательное регулирование и нюансы уступки права требования долга
Гражданский кодекс РФ разъясняет принципы переуступки права требования долга.
По общему правилу для передачи указанного права согласие должника не требуется. В то же время в кредитном договоре могут быть прописаны пункты, запрещающие уступку права требования задолженности другому лицу.
Данный запрет может быть выражен разными способами: от прямого указания («Настоящий договор ограничивает право передачи обязательств третьему лицу») до указания существенности личности конкретного кредитора (заемщика, продавца, покупателя, поставщика и т. д.). В ходе судебного разбирательства подобные формулировки трактуются как запрет уступки без согласия должника.
- Переуступка права требования долга по денежному обязательству
Кредитор может проигнорировать указанный в договоре запрет уступки и заключить договор цессии с третьим лицом. Признать такую сделку недействительной нельзя, однако за должником сохраняется право обратиться с ответным иском в адрес кредитора.
Так, кредитный договор может содержать пункт, оговаривающий выплату штрафа за уступку без ведома должника. Кроме того, если в случае заключения договора цессии должник несет убытки сверх суммы займа, он может потребовать их компенсации.
Если речь идет о договорах потребительского кредита и займа, запрет переуступки права требования долга физическому лицу или организации встречается довольно часто.
Порядок начисления налоговых платежей будет зависеть от существующего соглашения, на основании которого возникло право требования.
НДС имеет свои особенности, ведь таким налогом облагаются те сделки, когда реализуемые обязательства возникают при выполнении договора по продаже продукции, работ или предоставлению услуг.
В соответствии с положениями ст.149 НК РФ не облагается налогом уступка прав требования задолженности, возникшей при реализации товаров, работ или услуг. Например, сделка по продаже долга, возникшего при неисполнении обязательств по займу.
Кроме того, нужно учитывать, кто выступает лицами, обладающими правами требовать возврат долга в момент уступки, так как от этого зависит порядок расчета размера налогового взноса.
Если задолженность продается первоначальным кредитором, то налогооблагаемой базой будет считаться превышение величины прибыли от переуступки прав над суммой денежного требования.
Если же уступку производит кредитор, получивший финансовое требование от поставщика услуг, то налоговая база будет браться как превышение размера прибыли от планируемой передачи или же его полное прекращение над объемом затрат на покупку такого требования (ст.155 НК РФ).
В ситуации, когда готовится перепродажа финансовых обязательств, налоговой основой будет выступать разница между прибылью от продажи или сумма, которая была получена от задолжавшего лица, и тратами на покупку такого требования (ст.166НК РФ).